Адвокатуре и нотариату

Согласно ст.1 Закона «06 адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатская деятельность не является предпринимательской, это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в установленном порядке, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и законных интересов, обеспечения доступа к правосудию. Признаки. 1. Вправе заниматься только лица имеющие диплом о высшем юридическом образовании; занимающие статус адвоката. 2. Квалифицированная юридическая помощь. 3. Направлена на достижение определенных целей - за- щита прав и свобод и интересов доверителей, а также обеспечение доступа к правосудию. 4. Не является предпринимательской. Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления; участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями; нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности. Адвокат - это лицо, являющееся независимым советником по правовым вопросам, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность, которое не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельности. При оказании юридической помощи адвокат может выполнять ряд функций: а) дает консультации и справки по правовым вопросам в устной и письменной формах; б) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера; в) представляет интересы доверителя: в конституционном судопроизводстве; в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях; в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств (при этом иное может быть установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов, иных международных организаций или международными договорами РФ); г) участвует в качестве представителя доверителя: в гражданском и административном судопроизводстве; в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже, иных органах разрешения конфликтов; в исполнительном производстве, при исполнении уголовного наказания; в налоговых правоотношениях; д) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и в производстве по делам об административных правонарушениях. Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную законом.

Судебная реформа 1864 г. Приняты судебные уставы, где сформулировано положение представителей. Адвокаты подразделялись на две группы: присяжных поверенных - корпорацию, дававших профессиональную присягу адвокатов, - и частных поверенных, занимавшихся адвокатской практикой индивидуально. Контроль возлагался на суды, более общий контроль осуществлялся Минюстом. С1890 года стала развиваться коллективная форма работы в виде юридических консультаций. 3.03.1890 г. принят закон, ограничивающий допуск в адвокатуру евреев. 1.06.1917 г. Временное правительство приняло закон, позволяющий заниматься адвокатской практикой женщинам и евреям. 24.11.1917г. был принят Декрет о суде, который упразднял адвокатуру. Декрет № 2 предписывал создание при местных советах коллегий правозащитников. На первом Всероссийском съезде комиссаров юстиции в Москве в апреле 1917 г. было принято решение об установлении для правозащитников государственных окладов. 30.11.1918 года ВЦИК принял Положение «О народ- ном суде», которое заменило существовавшие законы о судах и адвокатуре. Коллегии правозащитников заменялись коллегиями обвинителей, защитников и представителей сторон в гражданском процессе. Члены новых коллегий становились государственными служащими на окладе. Закон запрещал гражданам обращаться за юридической помощью к адвокату лично, а только через руководство коллегии или в суд, и тогда эти инстанции назначали адвокатов. С конца 1918 г. ликвидация адвокатской корпорации. Новый закон об адвокатуре 1922 г. предусматривал воз- рождение института защитника в каждой губернии. 22.12.1938 г. Наркомюст СССР выпустил директиву «О работе коллегий защитников» - переход адвокатуры в советское учреждение. Адвокатские услуги отныне должны бы- ли оказываться через местные юридические консультации, административно подчиненные президиуму коллегии адвокатов. Положение 1939 года подвело итог длительным спорам о взаимоотношениях между адвокатурой и юрисконсульту- рой. Было запрещено сочетать работу в госучреждениях на полную ставку с работой в адвокатуре, что вынудило адвокатов выбирать между работой в госсекторе и работой в адвокатуре. Надзор за деятельностью адвокатуры был передан Наркомату юстиции СССР, республиканским Наркоматам юстиции и региональным управлениям Наркомюста. 30.11.1979 г. был принят общесоюзный Закон об адвокатуре. В Российской Федерации «Положение об адвокатуре РСФСР» от 20.11.1980 г. организационной структурой адвокатуры являлись республиканские коллегии адвокатов, краевые, областные, в Москве и Ленинграде - городские коллегии адвокатов, также возможно было образование меж территориальных и других коллегий (с раз- решения Минюста СССР). К 1995 году в России наряду с традиционными коллегиями адвокатов было зарегистрировано 40 параллельных адвокатских коллегий. 31 мая 2002 года Федеральный закон Российской Феде- рации № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвока- туре в Российской Федерации».

Адвокат - лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность, независимый советник по правовым вопросам, не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельностью. Статус адвоката в РФ вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании не менее одного года. Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта РФ после сдачи претендентом на приобретение статуса адвоката квалификационного экзамена. Претендент, не сдавший экзамен, допускается к его повторной сдаче не ранее чем через год. Экзамен состоит из двух частей - письменных ответов на вопросы либо тестирования и устного собеседования. Для достижения цели защиты прав и законных интересов клиента адвокат может: 1) давать консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; 2) составлять заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера; 3) представлять интересы доверителя в конституционном судопроизводстве; 4) участвовать в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве; 5) участвовать в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях; 6) участвовать в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов; 7) представлять интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях; 8) представлять интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств и пр; 9) участвовать в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания; 10) выступать в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях. Одновременно адвокат имеет следующие обязанности: 1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами; 2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации; 3) постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию; 4) соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации; 5) отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты.

Согласно ст. 22 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05.2002 № 63-ФЗ коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей в соотв. с уставом, утверждаемым ее учредителями. Два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов. На общем собрании учредителей принимается Устав и избираются руководящие органы коллегии. Адвокатура - не государственная структура, адвокатура - это социально-правовой институт гражданского общества, это и правоохранительная система, так как в основе ее организации и деятельности лежит помощь гражданам и юридическим лицам в охране их прав от посягательств или их возможностей. Коллегии адвокатов выполняют государственно значимую функцию в сфере осуществления правосудия, которая относится к защите интересов неограниченного круга физических и юридических лиц, нуждающихся в помощи, оказываемой адвокатами. Коллегии адвокатов осуществляют прием новых членов. Это означает их допуск к участию в осуществлении правосудия, организацию стажировки, контроль за профессиональной деятельностью и др. К. Суд РФ в Постановлении от 28 января 1997 г.№-П указал, что в настоящее время организационно-правовой формой деятельности адвокатов являются коллегии адвокатов, создаваемые на основании «Положения об адвокатуре РСФСР» 1980 г. Объединения адвокатов создаются также и для защиты собственных корпоративных интересов адвокатуры. Адвокатские объединения напоминают профессиональные со- юзы. Сегодняшняя адвокатура весьма многообразна по формам и демократична по существу. При организации коллегии адвокатов по территориальному принципу создаются лучшие условия осуществления профессиональной деятельности, поддерживаются надлежащие деловые связи с местными органами власти, другими государственными и общественными организациями. Территориальный принцип создания коллегий позволяет президиуму коллегии адвокатов лучше контролировать профессиональную деятельность адвокатов и своевремен- но исправлять их ошибки, недочеты в работе. Территориальный принцип формирования коллегий повышает ответственность самих адвокатов, ибо их деятельность находится на виду у руководства президиума и коллег, работающих рядом. Территориальный принцип корпоративной организации адвокатуры: палата, как единый орган адвокатского самоуправления в каждом субъекте РФ; независимая квалификационная комиссия, принимающая экзамены у претендентов и присваивающая статус адвоката; ликвидация межрегиональных корпоративных образований; запрет палате осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени - все это позволит покончить с вакханалией, при которой адвокатские корочки получают из рук конкурирующих между собой хозяйствующих субъектов, и поставить заслон на пути притока в адвокатуру профессионально и морально негодных кадров. В настоящее время в РФ зарегистрировано более 40 альтернативных коллегий адвокатов, все виды адвокатской деятельности присущи как традиционным коллегиям, так и альтернативным коллегиям.

1 июля 1988 г. на всей территории СССР был принят закон «О кооперации в СССР». В соответствии с указанным законом в стране стали образовываться многочисленные правовые кооперативы. Правовые кооперативы не освобождались от налогов и сборов, как адвокаты традиционных коллегий. Страховые взносы на оплату труда работающих в правовых кооперативах начислялись на общих основаниях. Они составляли 31,6% к начисленной оплате труда, для членов же коллегий адвокатов страховой взнос равнялся пяти процентам. Именно эти правовые кооперативы и стали родоначальниками альтернативных коллегий адвокатов. Постепенно в параллельных коллегиях также стали вводиться требования к профессиональной подготовке ее членов, предусмотренные для вступления в традиционные коллегии. Создание независимых адвокатских структур со- действует улучшению правового обслуживания населения, ликвидирует монополию на эту деятельность, которая была сконцентрирована в традиционной адвокатуре. Для иллюстрации процесса образования альтернативных коллегий приведем пример как образовывалась альтернативная адвокатура в Москве. В январе 1992 г. решением мэра и правительства столицы при активной поддержке Министерства юстиции Госюрцентр Мосгортисполкома был переименован в Московский юридический центр Правительства Москвы. Целью его была про- возглашена защита прав и законных интересов юридических лиц и граждан, хотя по-прежнему его основными клиентами были представители рыночной экономики и предпринимательства. В ноябре 1993 г. Минюст РСФСР и Правительство Москвы приняли постановление о преобразовании Московского юридического центра в коллегию адвокатов «Московский юридический центр». А в 1995 г. альтернативные коллегии образовали Гильдию российских адвокатов. В Москве в различных регионах Российской Федерации стали возникать филиалы и представительства Мосюрцентра и Гильдии российских адвокатов. Сегодня следует признать, что альтернативные коллегии выиграли конкуренцию в борьбе с традиционными коллегиями. Прежде всего альтернативные коллегии существенно увеличили число имеющихся адвокатов за счет высококвалифицированных юристов, долгое время проработавших в правоохранительных органах, перешедших из юридических служб предприятий и организаций. Тем самым решилась проблема преодоления монополизма в сфере оказания юридической помощи. Рост конкуренции позволил снизить цены на оказываемые услуги. Адвокатская помощь стала более доступна для населения. Создание альтернативных коллегий вызвано увеличившимся спросом на юридическую помощь населения. Статья 22 закона «Об адвокатуре РФ» конкретизирует правовой статус коллегии. Здесь установлено, что коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием кол- легии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов. Эта норма по сравнению с законом 1980 г. более широко определяет коллегию адвокатов, увязывает ее с территориальным принципом действия.

Согласно ст. 29 Закона «Об адвокатской деятельности и Адвокатуре в РФ» адвокатская палата субъекта РФ - не- государственная некоммерческая организация, основанная на обязательном членстве адвокатов одного субъекта России, образуемая учредительным собранием (конференцией) адвокатов, имеющее свое наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и субъект РФ, самостоятельный баланс, печать, штампы, бланки со своим наименованием, содержащим указание на субъект РФ, на территории которого образована пала- та, открывающая расчетный счет и иные счета в банках в соответствии с законодательством России, подлежащая государственной регистрации в соответствии с решением учредительного собрания (конференции) адвокатов. На территории субъекта федерации может быть образована только одна адвокатская палата, которая не вправе образовывать свои структурные подразделения, филиалы и представительства на территории других субъектов Рос- сии. Запрещено также образование межрегиональных и иных меж территориальных адвокатских палат. Цели адвокатской палаты: 1) обеспечение оказания квалифицированной юридической помощи и ее доступности для населения на всей территории данного субъекта РФ, организации юридической помощи, оказываемой гражданам России на бес- платной основе; 2) представительство и защита интересов адвокатов в органах гос. власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях, иных организациях; 3) контроль за профессиональной подготовкой лиц, до- пускаемых к осуществлению адвокатской деятельности. Адвокатская палата не может осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени и заниматься предпринимательской деятельностью. Решения органов адвокатской палаты, принятые в пределах их компетенции, обязательны для всех членов адвокатской палаты. При этом адвокаты и адвокатская палата не отвечают по обязательствам друг друга. Имущество адвокатской палаты. 1. Формируется за счет отчислений, осуществляемых адвокатами на общие нужды адвокатской палаты, грантов и благотворительной помощи (пожертвований), поступаю- щих от юридических и физических лиц. Собственником данного имущества является адвокатская палата. 2. Затратами на общие нужды: а) расходы на вознаграждение адвокатов, работающих в органах адвокатской палаты, а также компенсация расходов в связи с их работой; б) расходы на заработную плату работников аппарата адвокатской палаты; в) материальное обеспечение деятельности адвокатской палаты, оплата труда адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам России на бесплатной основе; г) иные расходы, предусмотренные сметой адвокатской палаты. Структура адвокатской палаты субъекта РФ: 1) Собрание адвокатов - высший орган адвокатской палаты. 2) Совет адвокатской палаты - коллегиальный исполни- тельный орган адвокатской палаты, избираемый собранием. 3) Президент адвокатской палаты. 4) Ревизионная комиссия - орган, предназначенный для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью адвокатской палаты и ее органов. 5) Квалификационная комиссия - это орган, создаваемый для приема квалификационных экзаменов. Президент адвокатской палаты является председателем квалификационной комиссии по должности.

Адвокатское бюро является юридическим лицом. Адвокатское бюро действует на основании устава, утверждаемого его учредителями, и заключаемого ими учредительного договора. Предметом учредительного договора являются обязательства по созданию адвокатского бюро, условия передачи ему адвокатами своего имущества, порядок участия адвокатов в его деятельности, порядок и условия приема в адвокатское бюро новых членов, порядок и условия вы- хода учредителей (членов) из его состава и т. п. Следует обратить внимание, что ни устав, ни учреди- тельный договор не могут содержать положений, которые относились бы непосредственно к процессу оказания юридической помощи. Это отнесено законодателем к предмету партнерского договора. В связи с тем, что условием членства в адвокатском бюро является участие в совместной адвокатской деятельности на условиях партнерского договора, прекращение партнерского договора в отношении кого-либо из участвующих в нем лиц является основанием для прекращения в отношении данного лица и действия учредительного договора адвокатского бюро. Участники несут общую ответственность перед всеми клиентами, с которыми управляющий партнер заключил договоры от их имени. Согласно ст. 321 ГК РФ каждый из нескольких должников одного обязательства должен исполнить обязательство в равной доле с другими, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное, в случае нарушения договора с любым клиентом участники адвокатского бюро должны нести общую ответственность в равных долях. Статья 23 закона «Об Адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Адвокаты заключают между собой партнерский договор согласно которому адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Согласно п. 5 ст. 23 ФЗ 63-ФЗ ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенности указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. В преобразовавшейся в юридическое бюро сегодняшней российской консультации (или небольшой «старой» коллегии) равными партнерами станут несколько десятков адвокатов разного возраста и опыта, имеющие различную специализацию и несопоставимость уровень знаний. По правилам юридического бюро каждый такой адвокат, не получая от руководства бюро ни работы, ни зарплаты, бу- дет сам искать клиентов, приводить своих клиентов к управляющему партнеру для заключения договора. Другие адвокаты, не имеющие никакого отношения к делам конкретного адвоката, берут на себя ответственность за его действия. Адвокатское бюро является рискованной структурой, так как каждому его участнику придется отвечать всем своим личным имуществом за действия любого другого адвоката, каких-либо преимуществ по сравнению с коллегией адвокатов бюро не дает.

Согласно ст. 8 Закона «Об Адвокатской деятельности и адвокатуре» адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической по- мощи своему доверителю. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Эти сведения могут быть получены адвокатом как от самого доверителя в ходе встреч наедине, так и от его родственников и близких, они могут быть также почерпнуты из различного рода документов или из опыта совместного участия в тех или иных процессуальных действиях. Причем эти сведения вовсе не обязательно должны касаться толь- ко обстоятельств того дела, для участия в котором адвокат приглашен: они могут относиться к ставшей известной адвокату характеристике отношений доверителя с другими людьми, его материального благосостояния, состояния здоровья, особенностей характера, поведения в период предварительного расследования и т. д. Кодекс профессиональной этики адвокатов перечисляет сведения, которые составляют тайну: факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей; все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу; сведения, полученные адвокатом от доверителей; информация о доверителе, ставшая известной адвокату в процессе оказания юридической помощи; содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных; все адвокатское производство по делу; условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи. Тайна адвоката представляет собой иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией РФ; срок хранения тайны не ограничен во времени; адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования правовой позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу». Значение Адвокатской тайны. Доверие клиента возможно, если есть уверенность в сохранении тайны, конфиденциальность в интересах за- щиты, полная откровенность клиента, искренней глубокой защиты, которая является необходимым элементом состязательного процесса. Адвокатура, как сословие, основана на доверии, а потому все, что подрывает это доверие, должно быть устранено. Адвокат не имеет права разглашать вверенную ему тай- ну, и никто не имеет права домогаться от него такого разглашения.