Коммерческое право

При рассмотрении дела о банкротстве должника (юридического лица) применяются следующие процедуры банкротства:

1) наблюдение - процедура, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя с даты принятия арбитражным судом заявления должника к производству. Наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве;

2) финансовое оздоровление - процедура, при- меняемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. При обращении к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления лица, принявшие решение об обращении с таким ходатайством, обязаны представить указанное ходатайство и прилагаемые к нему документы временному управляющему и в арбитражный суд не позднее чем за 15 дней до даты проведения собрания кредиторов;

3) внешнее управление - процедура, применяемая к должнику в целях восстановления его платеже- способности. Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов. Внешнее управление вводится на срок не более чем 18 месяцев, который может быть продлен не более чем на 6 месяцев;

4) конкурсное производство - процедура, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Конкурсное производство вводится сроком на год. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на 6 месяцев. С момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращается начисление неустоек, процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника. Продажа имущества должника осуществляется только путем про- ведения торгов в форме конкурса. Имущество выставляется на торги единым лотом;

5) мировое соглашение - процедура, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами. На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение. Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается должником-гражданином или руководителем должника - юридического лица, исполняющим обязанности руководителя должника, внешним управляющим или конкурсным управлявшим. Допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.

Санация - реорганизационная процедура, направленная на восстановление платежеспособности должника путем оказания ему финансовой помощи.

Досудебная санация - предоставление должнику финансовой помощи, размер которой достаточен для исполнения всех его обязательств и обязанностей.

Досудебная санация -договор между должником и субъектом, предоставляющим средства, причем договор непоименованный, который исходит из договорной конструкции данных отношений, однако прямо термин «договор» применительно к досудебной санации не употребляет. Досудебная санация может осуществляться любыми лицами, включая учредителей (участников) должника, которые, как правило, более всего заинтересованы в предупреждении его банкротства. Средства, предоставленные участниками, впоследствии могут быть возвращены должником, если это предусмотрено соответствующим договором. В таком случае речь будет идти о действиях участников, порождающих обычные гражданско-правовые обязательства. Средства должны быть предоставлены именно должнику; оплата третьим лицом всех обязательств должника непосредственно кредиторам без соглашения об этом с должником названа досудебной санацией быть не может, так как в результате все права требования перейдут к субъекту, исполнившему обязательства; даже если впоследствии данный субъект осуществит прощение долга, это будет не санацией, а обычной досудебной мерой по предупреждению банкротства.

Предоставление финансовой помощи может сопровождаться принятием на себя должником либо третьими лицами обязательств в пользу субъектов, предоставивших финансовую помощь. Соответственно, принятия каких-либо обязательств может и не быть, т. е. средства могут быть  представлены безвозмездно, что, возможно, повлечет за собой пробле мы, связанные с квалификацией данных отношений.

Санация в качестве самостоятельной процедуры практически не используется. Финансовое оздоровление укладывается в рамки процедуры внешнего управления. Санация состоит в восстановлении платежеспособности должника путем оказания ему финансовой помощи. Закон устанавливает условия и порядок от- бора ее участников. Правительство установило порядок и условия оказания помощи таким предприятиям путем предоставления им государственных дотаций, субсидий, льгот- ных кредитов и другими мерами. Данный порядок изложен в «Положении о порядке предоставления государственной поддержки неплатежеспособным предприятиям и использования средств федерального бюджета, отраслевых и межотраслевых внебюджетных фондов в целях реорганизации или ликвидации неплатежеспособных предприятий». Санация не может быть назначена, если в отношении данного лица ранее возбуждалось дело о несостоятельности и с момента его окончания прошло менее 36 месяцев. Для выбора лиц, желающих участвовать в санации, может быть объявлен конкурс. Участники.санации заключают соглашение о ее проведении и продолжительности и своей ответственности перед кредиторами должника. В течение первых 12 месяцев должно быть удовлетворено не менее 40 % общей суммы требований кредиторов в установленной ст. 64 Гражданского кодек- са РФ очередности.

Законодательством предусмотрено, что для проведения процедур банкротства судом назначается арбитражный управляющий.

Арбитражный управляющий - физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, обладающее специальными знаниями и не являющееся заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов.

Заинтересованное лицо - руководитель, а так- же лица, входящие в состав директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе и освобожденные от своих обязанностей в течение одного года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве.

Арбитражный управляющий в своей деятельности обязан руководствоваться законодательством Российской Федерации, соблюдать правила профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утвержденные само регулируемой организацией, членом которой он является. Арбитражный управляющий., утвержденный арбитражным судом, имеет право: 1) созывать собрание кредиторов; 2) созывать комитет кредиторов; 3) обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами; 4) привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено федеральным законом, собранием кредиторов или соглашением кредиторов; 5) подать в арбитражный суд заявление о досрочном прекращении исполнения своих обязанностей. Арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан: 1) принимать меры по защите имущества должника; 2) анализировать финансовое состояние должника; 3) анализировать финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность должника, его положение на товарных и иных рынках; 4) вести реестр требований кредиторов; 5) предоставлять реестр требований кредиторов лицам, требующим проведения общего собрания кредиторов, в течение 3 дней с даты поступления требования; 6) возмещать убытки должнику, кредиторам, третьим лицам в случае причинения им убытков при исполнении возложенных на него обязанностей с даты вступления в законную силу судебного акта о возмещении таких убытков; 7) выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства.

Арбитражный управляющий обязан сохранять конфиденциальность сведений, охраняемых федеральным законом (в том числе сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну) и ставших ему известными в связи с исполнением обязанностей арбитражного управляющего. При проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. Полномочия утвержденного арбитражным судом арбитражного управляющего, возложенные лично на него, не могут быть переданы иным лицам. Деятельность арбитражного управляющего является лицензируемой.

Наблюдение - процедура банкротства, вводимая арбитражным судом с момента вынесения определения о принятии заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

Существенные правовые последствия вынесения данного определения:

1) имущественные требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках дела о несостоятельности (банкротстве); 2) походатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным со взысканием с должника денежных средств и иного имущества; 3) приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям; 4) запрещается удовлетворение требований должника - юридического лица о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников; 5) ограничения должника по распоряжению принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве. Наблюдение вводится судом на 3 месяца с момента принятия им заявления о банкротстве.

Основные задачи данной процедуры - обеспечение сохранности имущества должника и анализ его финансового состояния. Эти задачи обязан решить временный управляющий, который назначается судом, из числа кандидатур, предложенных кредиторами, а при отсутствии указанных предложений - из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих. отстранения руководителя или иных органов управления должника. Они продолжают осуществлять юридические полномочия, но с ограничениями.

Обязанность временного управляющего - установление размера требований кредиторов. Временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных кредиторов. Участники первого собрания кредиторов с правом голоса - конкурсные кредиторы, налоговые и иные уполномоченные органы, размер требований которых установлен.

Без права голоса в первом собрании кредиторов принимают участие временный управляющий, руководитель должника и представитель работников должника. На первом собрании кредиторов принимаются важнейшие решения, во многом определяющие будущую судьбу должника: 1) о введении внешнего управления; 2) об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; 3) об определении количественного состава; 4) об избрании комитета кредиторов. Арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов: 1) принимает решение о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства; 2) выносит определение об утверждении мирового соглашения. С момента принятия судом какого-либо решения процедура наблюдения прекращается. Временный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до момента назначения внешнего или конкурсного управляющего.

Сделка, совершенная должником с заинтересованным лицом, признается судом недействительной по заявлению внешнего управляющего в случае, если в результате исполнения указанной сделки кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки. Сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение 6 месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом недействительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами. Сделка, совершенная должником - юридическим лицом в течение 6 предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом месяцев и связанная с выплатой (выделом) доли или пая в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, по заявлению внешнего управляющего или кредитора может быть признана недействительной судом, арбитражным судом в случае, если исполнение такой сделки нарушает права и законные интересы кредиторов.

В случае признания должника банкротом и открытия конкурсного производства учредитель (участник) должника признается кредитором третьем очереди. Сделка, совершенная должником после принятия заявления о признании должника банкротом и связанная с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, является ничтожной. В случае признания должника банкротом и открытия конкурсного производства требование такого учредителя (участника) должника погашается из имущества должника, оставшегося после полного удовлетворения всех требований кредиторов. Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства: 1) судебные расходы должника; 2) расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему; 3) текущие коммунальные и эксплуатационные платежи; 4) требования кредиторов; 5) задолженность по заработной плате и иные связанные с проведением конкурсного производства расходы.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

1) расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда; 2) расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору (срочному трудовому договору), и по выплате вознаграждений по авторским договорам; 3) расчеты с другими кредиторами юридического лица, который признан банкротом.

Международная сделка -  гражданско-правовая сделка, совершаемая лицами различной государственной принадлежности, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

К таким сделкам относятся соглашения при условии их соответствия признакам внешнеторговой сделки: 1) международная купля-продажа; 2) международный лизинг; 3) международная перевозка; 4) международные расчеты; 5) договор страхования; 6) договор комиссии; 7) договор по оказанию технического содействия в сооружении промышленных объектов и др.

Международные сделки подразделяются на: 1) односторонние - выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя; 2) двусторонние - договоры международной купли-продажи, бартерные контракты; 3) многосторонние - договор совместной деятельности, учредительный договор и т. д. Согласно правилам УНИДРУА понятие международных коммерческих договоров распространяется не только на договоры, связанные с товарным обменом, но и на договоры об оказании услуг, а также на инвестиционные, концессионные и так далее, исключая лишь потребительские сделки.

Субъекты международной сделки -участники соответствующей деятельности. Российские участники внешнеторговой деятельности: 1) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, имеющие постоянное местонахождение на ее территории; 2) физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории РФ и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Иностранные участники внешнеторговой деятельности: 1) организации, правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, где они учреждены; 2) иностранные граждане, правоспособность и дееспособность которых определяется по праву иностранного государства, гражданами которого они являются; 3) лица без гражданства, дееспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства. Внешнеэкономические сделки должны совершаться в письменной форме. Участникам договоров необходимо в заключаемые договоры включать подробные условия, которые могли бы определять и регулировать любые возможные действия, а также последствия таких действий, а также необходимо предусмотреть, право какого государства должно быть применено в данной ситуации. Во внешнеэкономической деятельности используются типовые проформы договоров (контрактов), разработанные различными международными организациями и ассоциациями предпринимателей.

Арбитражная оговорка - соглашение, в силу которого споры между сторонами будут решаться в арбитражном порядке. При этом стороны вправе указать конкретный арбитражный орган. Арбитражные органы при решении споров руководствуются положениями заключения договоров. В случае неурегулированности каких-либо вопросов данным договором перед арбитражным органом стоит задача определить, на основе права какого государства должен решаться спор, т. е. встает вопрос о применимом праве.

При определении применимого права при заключении международных сделок руководствуются коллизионными нормами национального законодательства, указывающими, право какой страны подлежит применению.

Коллизионные нормы - наиболее сложные нор- мы, применяемые в международном праве, что делает необходимым рассмотреть определенные правила установления содержания коллизионных норм.

Коллизионная привязка - указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду отношений. В отношении прав и обязанностей сторон применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся залогодателем, если иное не установлено соглашением сторон.

Привязка приведенной нормы- место учреждения, место жительства или основное место деятельности одной из сторон (залогодателя).

Виды коллизионной привязки: 1) закон местонахождения вещи (lex rei sitae) - при- меняется в области права собственности, в на- следственном праве; 2) закон места заключения сделки (lex loci contractus) - это право страны, где была заключена сделка. Сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права. В области внешней торговли применяются и другие коллизионные привязки - прежде всего закон местонахождения продавца. Такая привязка содержится отношении договора купли-продажи. В законодательстве ряда государств применяется принцип закона места исполнения обязательства (lex loci solutions) - это значит, что к содержанию договора, к определению прав и обязанностей сторон применяется закон того государства, где до- говор подлежит исполнению. В области торгового мореплавания в ряде случаев применяется закон флага (lex flagi). Другим примером коллизионной привязки являет- ся закон места причинения вреда (деликта) (lex loci delicti commissi). Так, при рассмотрении во- проса о причинении вреда иностранным туристам в РФ права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие такого причинения вреда, будут определяться по праву страны, где имело место действие, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

Закон суда (lex fori) - закон той страны, где рассматривается спор (в суде, арбитраже или в ином органе). Этот принцип предусматривает, что суд или иной орган государства должен руководствоваться законом своей страны, невзирая на иностранный эле- мент в составе данного отношения. Например, обще- признано, что в вопросах гражданского процесса суд и при рассмотрении дела с иностранным элементом в принципе применяет свое право.

Сфера действия права, подлежащего применению к договору, включает в себя: 1) толкование договора; 2) права и обязанности сторон; 3) исполнение договора; 4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; 5) прекращение договора; 6) последствия недействительности договора.

Международный коммерческий арбитраж - третейский суд, постоянно действующий или специально созданный в каждом конкретном случае, основной целью которого является рассмотрение и разрешение по существу международного коммерческого спора в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения.

Международный коммерческий арбитраж имеет третейскую природу, т. е. формируется на основании соглашения между спорящими сторонами при их не- посредственном участии и под их контролем.

Международный коммерческий арбитраж создается для разрешения споров, носящих коммерческий характер, т.е. вытекающих из гражданско-правовых и торговых сделок, а также включающих в себя «иностранный элемент» в той или иной форме. В основе функционирования международного коммерческого арбитража лежит арбитражное соглашение спорящих сторон.

Арбитражное соглашение - договор, заключенный сторонами, о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут воз- никнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением независимо от того, носило оно договорный характер или нет.

Виды арбитражных соглашений:

1) арбитражная оговорка - одно из условий и составная часть международного коммерческого контракта. Она включается в текст контракта на стадии его разработки и подписания;

2) арбитражный компромисс (третейская запись) - выступает как отдельное арбитражное соглашение, отличное от основного контракта и заключенное сторонами уже после возникновения конкретного спора. В законодательстве различных государств по-разному определено, какие именно споры могут быть предметом арбитражного разбирательства, а какие подлежат рассмотрению только в судебном порядке. В международный коммерческий арбитраж могут передаваться споры:

1) из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей;

2) предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории РФ, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права РФ. Виды международного коммерческого арбитража: 1)институционный арбитраж - постоянно действующий орган, созданный при торговой палате, торгово-промышленном союзе или ассоциации. В основе его создания лежит учредительный документ - устав, статут или положение, которые и определяют правовой статус арбитража. Порядок рассмотрения споров закрепляется в арбитражном регламенте, представляющем собой правила процедуры данного институционного арбитража; 2) изолированный арбитраж создается только для разрешения конкретного спора и после вынесения решения прекращает свое существование. Право- вой статус изолированного арбитража целиком и полностью основывается на арбитражном соглашении спорящих сторон, которые определяют правила, процедуры рассмотрения спора в таком арбитраже.